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重组上市造假纳入欺诈发行 不仅巨额罚款或将一

  3月20日,《关于修改〈上市公司重大管理办法〉的决定》(以下简称《重组办法》)正式发布,明确上市公司发行股份购买资产(包括重组上市)等重大资产重组活动中,标的资产财务资料隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容的,也应认定为欺诈发行,从而将此前颇受争议的发行股份购买资产(包括重组上市)造假正式纳入欺诈发行范畴。

  分析人士指出,此举是提高违法违规成本的重要标志。从长期看,也有助于大力提升并购重组质量,提高上市公司质量,有利于培育风清气正的市场环境。

  严打重组上市造假刻不容缓

  权威人士指出,重组上市属于原非上市企业通过“借壳”方式登陆资本市场,与IPO性质类似,证监会监管实践中,也遵循着“借壳等同于IPO”的原则。然而,原证券法体系下,一直未能将发行股份购买资产(包括重组上市)造假认定为欺诈发行,因此对于IPO和发行股份购买资产的虚假陈述处罚力度大相径庭。

  2019年A公司公布的一则行政处罚决定书显示,通过借壳上市的A公司,在2013年至2016年虚增利润,导致公开披露的重大资产重组文件存在虚假记载及重大遗漏。

  此案审理中,借壳上市文件造假,对其行政处罚依托的是原证券法第193条有关重大信息披露虚假陈述的认定,并未被认定为“骗取发行核准”,尽管证监会对公司和相关人员做出了顶格处罚(60万元),但该条款对于虚假陈述的处罚力度仍极为有限。

  同年,B公司也接到了证监会出具的行政处罚决定书,B公司虚构盈利预测,导致重组置入资产评估值和营业收入大幅虚增。证监会处罚认定,该案构成原证券法第193条第一款所述“所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的”情形;且构成原证券法第214条所述“收购人或者收购人的控股股东,利用上市公司收购,损害被收购公司及其股东的合法权益的”情形。证监会对公司及多名责任人员予以警告并处以大额罚款。该案同样未被认定为欺诈发行。

  2015年,C公司收到证监会行政处罚,认为公司2012年发布的非公开发行股票预案涉嫌欺诈发行,此外公司2013年半涉嫌信披违规。因该情形违反了原证券法第193条等相关规定,证监会决定对公司和多名责任人员处以大额罚款。

重组上市造假纳入欺诈发行 不仅巨额罚款或将一

  原证券法第189条来源:中国证监会

  “在原证券法下,对第189条的解释限定于公开发行,因而一直以来对非公开发行申报材料造假均无法认定为欺诈发行,使得这个领域的违法违规成本偏低。”中国人民大学法学院教授刘俊海指出,重组上市的影响力不应当低于IPO,发行股份购买资产(包括重组上市)造假对投资者的危害性与IPO造假不分伯仲,上述行为均致使公众投资者利益受损,因此都应认定为欺诈发行。

  “发行股份购买资产(包括重组上市)造假现象的发生,与违法违规成本较低也有直接关系。因此,以刚性、强硬的退市制度来约束和震慑重组上市造假行为势在必行。”巨丰投顾投资顾问总监郭一鸣表示。

  明确重组上市造假认定为欺诈发行

  原证券法体系下一直未解的难题,按新证券法思路迎刃而解。配合新证券法施行进行有关法规的立改废释工作,证监会此次同步修订重组办法,只要重组上市存在欺诈行为,即可认定为欺诈发行,将触发重大违法强制退市,且一退到底。

  “此前很多借壳上市造假案例,都认为罚个几十万就没事了,因为根据原证券法,确实难以认定其欺诈发行。但按照新规,借壳当中有造假的,将与IPO一样,接受统一的严格处罚,而且根据现行退市规则,重组上市欺诈发行将触发重大违法强制退市,且是直接一退到底。”某上市公司董秘对记者表示。

重组上市造假纳入欺诈发行 不仅巨额罚款或将一

  证券法第181条来源:中国政府网

  中国人民大学营商环境法治研究中心主任叶林指出,新证券法在欺诈发行认定方面有两个大的变化:一方面,突出了“公告”,而不再是“核准”,只要对外公布的信息含有虚假内容,就可以认定欺诈发行,至于是否骗取核准,是否已发行或尚未发行,则不是新法判断标准;另一方面,新法不再提及“欺诈”二字,而是关注“隐瞒重要事实”“编造重大虚假内容”,新法以重大性为核心,从而有别于旧法中过于宽泛的“欺诈”。因此,新旧法律相比,新法的外延明确扩大、条件则有限制。

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